快播辯護(hù)人出庭應(yīng)訴。京華時(shí)報(bào)通訊員李森攝
原標(biāo)題：國家網(wǎng)信辦周末表態(tài)
公開審理快播案有很好的警示作用
7日和8日，海淀法院連續(xù)兩天公開審理快播涉黃案，且對該案件全程微博直播，累計(jì)百余萬人、最高達(dá)4萬人同時(shí)在線觀看庭審直播。庭審中，快播公司及王欣等高管均稱無罪，公訴人的發(fā)問、龐大律師團(tuán)的辯護(hù)，“碾軋”“技術(shù)并不可恥”“技術(shù)中立”等熱議躥紅網(wǎng)絡(luò)。昨天，國家網(wǎng)信辦就“快播”案發(fā)聲，稱所有網(wǎng)站都應(yīng)對傳播內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任。
該案中，快播是否應(yīng)對泛濫于網(wǎng)絡(luò)的21251個淫穢視頻負(fù)責(zé)？該如何承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任？淫穢視頻依法應(yīng)如何確認(rèn)？視頻數(shù)量該如何計(jì)算？昨天，中國政法大學(xué)教授阮齊林和快播技術(shù)總監(jiān)張克東的辯護(hù)人、北京大成律師事務(wù)所律師張志勇接受了京華時(shí)報(bào)記者采訪，對上述問題發(fā)表各自看法。
□官方表態(tài)
網(wǎng)站對傳播內(nèi)容應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任
京華時(shí)報(bào)訊（記者劉雪玉）昨天，記者了解到，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)言人姜軍就“快播”案發(fā)表談話稱，堅(jiān)決支持對“快播”涉黃案進(jìn)行依法查處。他指出，所有利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)開展服務(wù)的網(wǎng)站，都應(yīng)對其傳播的內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任。這是中國互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展和治理的根本原則?！耙婪ㄖ尉W(wǎng)、依法辦網(wǎng)、依法上網(wǎng)”，已成為互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界和全社會的普遍共識，大家必須共同遵守。
姜軍表示，網(wǎng)絡(luò)淫穢色情污染社會環(huán)境，敗壞社會風(fēng)氣，危害未成年人健康成長，社會各界對此深惡痛絕，人民群眾要求嚴(yán)厲整治的呼聲十分強(qiáng)烈。網(wǎng)上的淫穢色情已經(jīng)成為社會毒瘤，要堅(jiān)決整治。《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國治安管理處罰法》等法律對制作、運(yùn)輸、復(fù)制、出售、出租以及傳播淫穢物品如何處罰進(jìn)行了規(guī)定，且在這兩部法律的基礎(chǔ)上，我國還出臺了《互聯(lián)網(wǎng)出版管理暫行規(guī)定》《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等行政法規(guī)，以及《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《解釋（二）》，對通過網(wǎng)絡(luò)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品如何進(jìn)行處罰作出了具體的規(guī)定和解釋。任何在網(wǎng)上傳播淫穢色情信息的網(wǎng)站、提供淫穢色情信息服務(wù)者，都要為此承擔(dān)法律責(zé)任。
根據(jù)中國互聯(lián)網(wǎng)違法和不良信息舉報(bào)中心統(tǒng)計(jì)，2015年舉報(bào)中心直接受理網(wǎng)民舉報(bào)100多萬件次，其中色情低俗類舉報(bào)信息占比近65%。一些違法者通過云盤、網(wǎng)盤等在線存儲工具，存儲、叫賣淫穢視頻、圖片；通過論壇、微博等互動平臺,微信等即時(shí)通訊工具，發(fā)布招嫖信息，從事賣淫嫖娼非法活動，對此必須嚴(yán)厲依法打擊。
近期司法機(jī)關(guān)對“快播”涉黃案依法進(jìn)行公開審理，將對中國的網(wǎng)站和廣大網(wǎng)民起到很好的教育和警示作用。希望廣大網(wǎng)民在發(fā)表言論時(shí)堅(jiān)守底線，支持司法機(jī)關(guān)依法辦案。
姜軍稱，為維護(hù)網(wǎng)民自身權(quán)益，共同凈化網(wǎng)絡(luò)空間，國家網(wǎng)信辦歡迎廣大網(wǎng)民積極舉報(bào)網(wǎng)上違法和不良信息。舉報(bào)方式：舉報(bào)電話：12377；舉報(bào)網(wǎng)址：www.12377.cn；舉報(bào)郵箱：jubao@12377.cn；通過舉報(bào)中心官網(wǎng)、各大應(yīng)用商店下載安裝“網(wǎng)絡(luò)舉報(bào)”客戶端，通過移動互聯(lián)網(wǎng)舉報(bào)網(wǎng)上有害信息。
“傳播工具”之責(zé)到底意味著什么
“坦白說，我也是一名快播用戶，作為一名法律人，本身對該案就非常關(guān)注?！弊蛱欤涂觳ド嫦觽鞑ヒx物品牟利一案，中國政法大學(xué)教授阮齊林認(rèn)為，在該案中，快播軟件是傳播工具，快播公司應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。“快播案發(fā)后，我也遺憾地?zé)o法用快播了。但從快播會員間資源共享、分享，快播能迅速查到最優(yōu)質(zhì)、最流暢的播放資源且可將資源緩存在服務(wù)器上這些方面上講，快播已然具有平臺功能，故淫穢視頻數(shù)量爆表，快播并非無辜?！?/p>
公訴人在法庭上對被告人進(jìn)行指控。
快播軟件工作原理是什么？
該案審理過程中，王欣認(rèn)為快播本身不提供播放資源，資源是用戶從其他網(wǎng)站下載的。所以用戶用快播軟件播放淫穢視頻和快播公司沒有關(guān)系，快播無罪，高管無罪。至于為什么在有人舉報(bào)快播涉嫌侵犯著作權(quán)時(shí)，快播交了罰款，王欣表示是為了息事寧人。
阮齊林分析，作為一個視頻播放器，快播使用的是P2P點(diǎn)對點(diǎn)協(xié)議。舉例說明，用戶甲在播放一部影片時(shí)，該影片會自動儲存到快播公司的服務(wù)器上，此時(shí)，用戶甲的電腦就成為一個資源下載點(diǎn)。當(dāng)用戶乙也想用快播看這部影片時(shí)，快播軟件會從服務(wù)器和會員甲的電腦上同時(shí)下載該片，此時(shí)，用戶乙也成為該影片的資源下載點(diǎn)，“只要有一個資源，每一個用快播播放此影片的電腦都會形成一個新的站點(diǎn)，影片資源會成幾何指數(shù)增長，為想獲得該影片的快播會員提供下載源?！币簿褪钦f，在你從服務(wù)器和其他有資源的用戶處下載影片的同時(shí)，你也在為其他用戶上傳他們所需要的并且你已下載到的資源數(shù)據(jù)。
阮齊林稱，另外快播還有一個優(yōu)點(diǎn)，就是當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶通過快播請求播放影片時(shí)，快播會迅速篩選，為用戶找出最優(yōu)質(zhì)、最流暢且免費(fèi)的影片資源。快播的過人之處就是其技術(shù)將數(shù)據(jù)構(gòu)架成了共享和傳播，每一個是用戶的播放資源都能成為其他用戶的播放資源，“這是一個非常野蠻的生長，快播擁有4億用戶，幾乎每個網(wǎng)民都使用過快播，這是目前其他所有的播放器所做不到的，也是大家喜歡用快播的重要原因?！?/p>
淫穢視頻的數(shù)量如何界定？
庭審中，公訴方稱從快播的3臺服務(wù)器中提取了29841個視頻文件，從中檢出淫穢視頻21251個，占比達(dá)71%，足以說明“快播涉黃”。辯護(hù)人表示，快播服務(wù)器最初被查獲時(shí)并沒有拍照固定，當(dāng)事人也均未在現(xiàn)場，鑒定人所進(jìn)行鑒定的檢材，卻是由涉及利益方的文創(chuàng)動力公司利用其技術(shù)將數(shù)據(jù)拷出，才遞交給鑒定人。公訴方提交了3份鑒定，第一份鑒定沒有公章，其不作為證據(jù)提交；第二份、第三份鑒定依照規(guī)定應(yīng)由不同的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定，但這兩份鑒定仍然為同一鑒定人作出。故辯方認(rèn)為，檢材已經(jīng)被污染，控方所提交的服務(wù)器，可以質(zhì)疑為并非快播的服務(wù)器。
阮齊林說，關(guān)于快播涉嫌淫穢物品牟利傳播定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)，公訴方依據(jù)的是2004年最高法、最高檢的司法解釋，以及刑法363條，并認(rèn)定快播傳播淫穢視頻21251個，并以此建議量刑判處王欣有期徒刑10年以上。一直以來，對于該問題，存在兩種不同意見：一種意見認(rèn)為，對于淫穢視頻、音頻文件、文章等，應(yīng)當(dāng)以自然的個數(shù)計(jì)算數(shù)量，不進(jìn)行合并或者拆分。以視頻為例，只要每個視頻文件能夠獨(dú)立打開并具有聲音、圖像等視頻要素，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一個視頻文件，即使各個視頻之間內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)性或者連續(xù)性，也應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算視頻的個數(shù)。另一種意見認(rèn)為，如果淫穢視頻時(shí)長較短，而各視頻之間內(nèi)容存在關(guān)聯(lián)性或者連續(xù)性，甚至是由一個大的視頻拆分而成，則可將較短的視頻合并為一個視頻文件予以認(rèn)定。經(jīng)慎重研究，最高人民法院研究室基本贊同第一種觀點(diǎn)。
王欣在庭審中陳述。
快播應(yīng)該承擔(dān)什么法律責(zé)任？
至于檢方所控的從服務(wù)器中檢出的21251個淫穢視頻，辯方認(rèn)為是緩存在服務(wù)器中的，且是碎片式存儲，“用戶間分享、共享資源，碎片式緩存，這兩個特點(diǎn)在快播狀態(tài)下實(shí)現(xiàn)，會導(dǎo)致兩個結(jié)果，第一是政府監(jiān)管不到，因?yàn)橘Y源傳輸都發(fā)生在會員之間，政府很難監(jiān)控。第二個，針對這樣的用戶之間，資源緩存的使用量，且可以選擇出哪個資源更受歡迎，根據(jù)這個制度篩選，就有利于片源播放達(dá)到相當(dāng)流暢的效果?！?/p>
快播辯稱其僅僅是一個中介，快播是一個工具，是技術(shù)，沒有用來傳播淫穢的東西，所以快播是無辜的。該案中，快播是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？其應(yīng)該承擔(dān)怎樣的責(zé)任？這應(yīng)該客觀看待和分析?？觳ピ茦?gòu)架的共享，快播在會員間提供緩存，并能幫會員選擇最流暢、最優(yōu)質(zhì)的播放資源，快播只是一個工具，這從客觀上看是合法的，干凈的，為播放提供了方便，當(dāng)然，同時(shí)也有非法的，因?yàn)檫@同時(shí)為淫穢視頻的傳播提供了可能。
第二是看效果?？陀^上，我國對淫穢、色情網(wǎng)站是予以封殺的。其他的播放資源，如果不下載就播放，這些內(nèi)容播放起來就很不流暢，且經(jīng)常面臨被封殺的危險(xiǎn)，而快播就繞開了這個障礙。從這一點(diǎn)上，不是說刻意去播放淫穢視頻，但這實(shí)際上也形成了一個事實(shí)，也成了網(wǎng)友喜歡快播的一個原因，快播也因此盈利數(shù)十億。
快播的碎片式緩存，也對法律提出一個挑戰(zhàn)，這就是工具和平臺的責(zé)任問題。技術(shù)是中性的，但問題在于，這個從一定意義和程度上作為平臺的工具，被用于犯罪了，快播怎么能逃掉其責(zé)任？
根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)信息傳播等方面的相關(guān)規(guī)定，如果網(wǎng)絡(luò)平臺明知他人利用平臺進(jìn)行犯罪卻不加阻止，可以看成是共犯，但目前對播放工具，我們的法律還沒有具體的相關(guān)規(guī)定，但是隨著云技術(shù)的發(fā)展，使得播放器也有這個平臺的作用，如果快播們稱其不擔(dān)責(zé)，那么將來根本就無法管理。
關(guān)于快播及王欣們?nèi)绾螕?dān)責(zé)，阮齊林稱，在對該案的處理上，既要看到快播的特點(diǎn)，畢竟快播不是直接的傳播，加上用戶本身的過錯，快播有其非?？少F的一面，故處罰不可太重，處理不僅要合法，還要合情合理。
阮齊林認(rèn)為，快播正處于這個“坎”，“他們可以報(bào)最高法，提出直接減輕處罰?！?/p>
阮齊林稱，對于快播這個播放器，用戶們的體驗(yàn)是不錯的，故快播才擁有了4億會員的數(shù)量，21251個淫穢視頻，也不能全部歸罪于快播，因?yàn)檫@個傳播不是直接的，快播所應(yīng)負(fù)的，只是一個工具的責(zé)任，不是平臺的責(zé)任，“王欣在庭上舉例說，他想的只是最好的菜刀，菜刀是切菜還是砍人，和賣刀的沒關(guān)系?！比铨R林說，這有一定道理，但是，如果你知道對方買這個菜刀是用來打架的，你還賣給他，且不向相關(guān)部門舉報(bào)，那就必須要承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
阮齊林建議，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，司法解釋中關(guān)于網(wǎng)絡(luò)平臺的責(zé)任，應(yīng)該擴(kuò)大到工具的責(zé)任。
□對話辯方
沒想到評論一邊倒 也不能說公訴人表現(xiàn)不好
京華時(shí)報(bào)：辯方律師團(tuán)怎么組建的？
張志勇：該案被告有快播公司，還有王欣、吳銘、張克東、牛文舉4名被告人，經(jīng)家屬委托，律師團(tuán)由10人組成，每名被告人分兩名律師，其中一人為主辯，整體辯護(hù)事先便做過預(yù)案及多次溝通。根據(jù)分工，我為張克東進(jìn)行辯護(hù)。辯護(hù)策略就像跳水比賽，大家準(zhǔn)備的都是常規(guī)動作，其他都是臨場發(fā)揮，應(yīng)急使然。
京華時(shí)報(bào)：庭審中，你說“不能因?yàn)榉ㄔ簺]安排桌子我就說法院不好，同樣，不能說快播沒有攔截淫穢視頻，就說快播有罪?！碑?dāng)時(shí)是處于什么樣的處境和感受說出這句話的？
張志勇：我們尊重法庭保障了我們的辯護(hù)權(quán)利，當(dāng)時(shí)說這句話就是想調(diào)侃一下，抒發(fā)一下自己的情緒和想法，絲毫沒有貶低的意思。按照辯護(hù)順序，法庭安排辯護(hù)人的座次，10名律師辯護(hù)席坐不下，法庭又加了一張桌子，我也正好坐在這兩張桌子中間。庭審中，就有很多同事給我發(fā)來照片，問怎么沒有桌子啊？說這么大案件，全國轟動，怎么會沒有桌子？我就借機(jī)調(diào)侃了句，“我是來打醬油的啊。”后來高院的領(lǐng)導(dǎo)還通過朋友向我核實(shí)是不是這樣。
京華時(shí)報(bào)：你怎么看海淀法院全程微博直播快播案的審理？
張志勇：作為辯護(hù)人，我們非常歡迎直播這種形式。海淀法院直播就是有勇氣。有的法院不愿意，那是不自信。我們也沒想到直播的評論出現(xiàn)了“一邊倒”，這是臨場發(fā)揮的問題。當(dāng)日，也不能說公訴人的表現(xiàn)不好，控辯雙方的辯式是不一樣的。總之庭審展現(xiàn)了控辯的精彩之處，保證了雙方的權(quán)利，是應(yīng)該為海淀法院點(diǎn)贊的。
現(xiàn)在很多人擔(dān)心批評太多，會令法院出現(xiàn)“寒蟬效應(yīng)”，怕以后不再直播，所以，我們更要為海淀法院點(diǎn)贊，海淀法院很有勇氣，是全國多年的老模范。
京華時(shí)報(bào)：在辯護(hù)快結(jié)束時(shí)，辯護(hù)人為何提出取保候?qū)彛?/p>
張志勇：這是一種辯護(hù)策略。我們做的都是無罪辯護(hù)。該案第一定性，第二量刑，公訴人建議判王欣10年以上，法律賦予辯護(hù)人就量刑發(fā)表意見的權(quán)利。該案案情復(fù)雜，意義重大，且已拖了近兩年時(shí)間，故稱取保候?qū)?，也是一種示范，給很多同行支招。
京華時(shí)報(bào)：張克東目前的情況怎樣？
張志勇：在案發(fā)后的一年零9個月時(shí)間里，我見他不下30次，告訴他法庭的基本流程、辯護(hù)方向等。張克東心態(tài)很好，雖然失去自由，但是非常勤奮，堅(jiān)持學(xué)習(xí)。他看了哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、文學(xué)等方面的很多書，還背英文字典，不怨天尤人，也沒有任何不良情緒。
京華時(shí)報(bào)：快播案預(yù)計(jì)什么時(shí)候會宣判？
張志勇：一般一兩個月會有結(jié)果，但是該案案情重大，判決可能會延期。就目前看，如果被判決有罪，張克東等被告人肯定會上訴，但最終是否上訴是他們的權(quán)利。
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