對此,筆者認為,應當將未成年人犯罪排除在特殊累犯之外,理由如下:
第一,刑法第65條和第66條是一般與特殊的關系。在解釋刑法第66條時,不能孤立地從文本的含義予以解釋,應當綜合考慮刑法第65條的規(guī)定,予以體系化解釋。眾所周知,一般累犯所涉及的犯罪與特殊累犯相比較,對社會造成的危害和行為人的主觀惡性均小,刑法修正案(八)將未成年人犯罪排除在一般累犯之外,一則是體現(xiàn)輕刑化,二則進一步體現(xiàn)對未成年人的特殊保護。相比較一般累犯,特殊累犯的打擊面更廣,條件也更為寬泛,既然未成年人不能構(gòu)成一般累犯,那么,自然也不能構(gòu)成特殊累犯,否則,會使一般累犯的規(guī)定喪失意義。
第二,如果認為未成年人可以構(gòu)成特殊累犯,在一些案件中,會顯得不公平。例如,孫某在16周歲時,犯故意殺人罪被處罰,刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,五年之內(nèi)再犯罪不能構(gòu)成累犯,但如果其在16歲時加入黑社會性質(zhì)組織,并實施了敲詐勒索行為,被判刑,在任何時候再犯上述三大類犯罪的,均構(gòu)成累犯,故意殺人罪比敲詐勒索罪要重很多,但前者不構(gòu)成累犯,后者卻會構(gòu)成累犯,顯然令人難以接受。
第三,將未成年人犯罪解釋為不構(gòu)成特殊累犯,符合罪刑法定原則。有論者認為,刑法第66條與第65條不同,并沒有明確的“但書”規(guī)定,從文理解釋角度并不能得出未成年人犯罪不構(gòu)成特殊累犯的結(jié)論。筆者認為,在解釋第66條的規(guī)定時,不能無視第65條的規(guī)定,兩者具有密切聯(lián)系,而且將未成年人犯罪解釋為不構(gòu)成特殊累犯,符合罪刑法定原則。
(作者為華東政法大學副教授、法學博士)