■朱寶琛

上市公司章程是維系和引導(dǎo)公司規(guī)范運(yùn)行，保護(hù)股東權(quán)益的“基本法”。大股東和高管通過(guò)合法程序完善章程條款，保護(hù)自身權(quán)益，是理所應(yīng)當(dāng)?shù)?。不過(guò)，最近中證中小投資者服務(wù)中心日前發(fā)出的一份建議函，值得我們仔細(xì)研究。

日前，投服中心發(fā)現(xiàn)持股行權(quán)轄區(qū)內(nèi)的4家公司，針對(duì)市場(chǎng)化收購(gòu)行為，在公司章程中增加了股東義務(wù)和限制股東權(quán)利等一系列條款。投服中心認(rèn)為，上述4家公司的做法，其意圖是增加收購(gòu)人的收購(gòu)難度，保護(hù)現(xiàn)有大股東或董事的利益，其行為不符合有關(guān)法律法規(guī)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的規(guī)定，侵害了上市公司和其他廣大中小股東的合法權(quán)益，不利于上市公司發(fā)展。于是，投服中心向上述4家上市公司發(fā)送了《股東建議函》，要求改正公司章程的不當(dāng)條款，切實(shí)保障廣大中小股東合法權(quán)益。

根據(jù)《證券法》、《公司法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》的規(guī)定，上市公司章程中涉及公司控制權(quán)條款的約定需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得利用反收購(gòu)條款限制股東的合法權(quán)利。

針對(duì)這個(gè)問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)也明確表示，將“依法監(jiān)管上市公司收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)，發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)的，依法采取監(jiān)管措施”。

事實(shí)上，自去年萬(wàn)科事件爆發(fā)后，多家上市公司紛紛修改公司章程，引入“金色降落傘”計(jì)劃、“驅(qū)鯊劑”條款，以應(yīng)對(duì)外來(lái)資本收購(gòu)。

筆者認(rèn)為，任何事情都必須要在法律法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行，必須以國(guó)家法律為準(zhǔn)繩，而任何觸碰法律底線(xiàn)、“任性”修改公司章程的行為都潛藏巨大危險(xiǎn)，不僅損害股東合法權(quán)益，而且影響上市公司的正常經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)。

需要說(shuō)明的是，公司章程雖然是非法律條款，但具備法律效力，上市公司及任何有關(guān)方（包括獨(dú)立第三方的收購(gòu)方）均不得違反公司章程，任何違反公司章程的決議都是非法無(wú)效的。

法律尊重公司的獨(dú)立人格、獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和自由行為，尊重公司在創(chuàng)設(shè)、變更與消滅公司法律關(guān)系方面的自治精神。公司自治的主要手段是公司章程，公司章程作為充分體現(xiàn)公司自治精神的法律文件，堪稱(chēng)公司生活中的憲法，因而法律也尊重公司章程的自治，修改公司章程，增加或減少章程條款是公司自己的事。

但是，必須說(shuō)明的是，公司自治是有前提的，公司章程的任意條款是有條件的，那就是必須遵守法律，以不違法違規(guī)為根本。一切違反法律法規(guī)的公司章程非但無(wú)效，還有可能承擔(dān)由此造成的法律后果。

筆者認(rèn)為，我們有必要對(duì)上市公司修改公司章程進(jìn)行規(guī)范，加強(qiáng)上市公司信息披露， 充分、有針對(duì)性地解釋相關(guān)條款設(shè)置的合法性、正當(dāng)性和必要性，依法監(jiān)管上市公司收購(gòu)及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)。而在這一過(guò)程中，必須要嚴(yán)防大股東以自治名義胡亂修改公司章程，防止有關(guān)方面利用反收購(gòu)條款限制股東的合法權(quán)利。

總之，對(duì)于上市公司“任性”修改公司章程，必須要依法采取一些措施。對(duì)上市公司而言，這不僅是對(duì)廣大中小投資者負(fù)責(zé)，也是對(duì)自身負(fù)責(zé)。