趙小魯：《國家英烈名譽保護法》的若干問題

盡快制定《國家英烈名譽保護法》(暫定名)，是中華民族偉大復(fù)興不可回避的立法課題。能否盡快制定《國家英烈名譽保護法》，首先不是學(xué)術(shù)理論問題，也不是立法技術(shù)技巧問題，而是國家立法機關(guān)的政治責任和政治擔當。

《保護法》的制定，涉及許多理論和現(xiàn)實爭議。比如，是否可以用修改《褒揚烈士條例》的方法，解決保護英雄名譽的問題呢？答案是不可以。《褒揚烈士條例》自有其歷史作用和現(xiàn)實意義。但是，《條例》沒有保護國家英烈內(nèi)容，也不可能回答和解決當前意識形態(tài)斗爭中的問題，不能滿足新時期保護烈士名譽的需要。

第一，從立法層級上看，《條例》屬于國務(wù)院制定的行政法規(guī)。

第二，從內(nèi)容上看，《條例》主要涉及烈士的評定、褒揚金和撫恤優(yōu)待、烈士紀念設(shè)施保護管理;對國家公務(wù)人員違反條例，可以追究刑事責任。但《條例》沒有涉及烈士名譽保護。

第三，《條例》無法解決反擊歷史虛無主義面臨的很多法律法理問題。這些問題是：民族復(fù)興和保護烈士名譽的關(guān)系;保護烈士名譽和呼喚民族英雄情懷的關(guān)系;保護烈士名譽和振奮革命英雄主義精神的關(guān)系;烈士名譽和革命歷史的關(guān)系;革命歷史和執(zhí)政黨的關(guān)系;革命歷史和不忘初心的關(guān)系;保護烈士名譽和保護革命領(lǐng)袖名譽的關(guān)系;保護革命烈士名譽和社會主義核心價值觀的關(guān)系;保護烈士名譽和社會公共秩序的關(guān)系;為什么要保護烈士名譽，如何保護烈士名譽;特殊保護的問題;保護烈士名譽和歷史研究的關(guān)系;保護烈士名譽和言論自由的關(guān)系;侵犯烈士名譽的法律責任問題;對侵犯烈士名譽的追究主體問題。

我們可以用司法解釋代替《國家英烈名譽保護法》嗎？答案也是不可以。就保護國家英烈名譽專門作出司法解釋，將在中國司法審判歷史上，留下標志性的一筆。但是，司法解釋是國家檢察機關(guān)和審判機關(guān)，對司法檢察和司法審判的指導(dǎo)性法律文件，其適用范圍僅僅局限于檢察工作和審判工作。司法解釋不能替代國家立法的五大功能。這五大功能是：

第一，政治功能。法律的第一功能是政治功能。法律在任何時候，都是居于國家社會主導(dǎo)地位的統(tǒng)治階層(統(tǒng)治階級)意志的體現(xiàn)。在中國，法律是共產(chǎn)黨和全國人民共同意志的體現(xiàn)。

第二，社會功能。國家立法將對社會尊崇英雄，揚善抑惡起到指引作用。

第三，文化功能。國家立法將有助于弘揚紅色文化，張揚民族英雄情懷。

第四，規(guī)范功能。國家立法將有助于懲惡揚善，逢奸必究。

第五，法理功能。例如，《保護法》就是對狼牙山五壯士名譽案等典型案例成果的繼承發(fā)展和升華。

《國家英烈名譽保護法》對國家英烈進行特殊保護，會不會導(dǎo)致社會輿論的撕裂和對立呢？答案是不會。一個社會在民主發(fā)展進程中，社會思潮的多樣化是正?，F(xiàn)象。然而，這種多樣化不能動搖主流意識形態(tài)的一元主導(dǎo)。沒有主流意識形態(tài)主導(dǎo)的社會必然要分裂。在中國，主流意識形態(tài)是馬克思主義與愛國主義，是崇敬學(xué)習(xí)追隨英雄的“英雄情懷”。

有人提出所謂防止社會輿論撕裂和對立，實質(zhì)上有利于一些人打著“言論自由”“學(xué)術(shù)自由”的旗號詆毀英雄。這恰恰是世界各國立法所反對和禁止的。根據(jù)中國憲法，言論自由在享受憲法規(guī)定的權(quán)利同時，也必須承擔憲法規(guī)定的，不得以任何方式侵害其他人的名譽和榮譽;必須承擔不得損害共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)，不得損害社會主義制度的基本義務(wù)。

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