進(jìn)一步，在司法實踐中，“非法吸收公眾存款罪”構(gòu)成要素中的“公眾存款”實質(zhì)上被等同于“社會資金”。因此，司法認(rèn)定本罪的主要標(biāo)準(zhǔn)為國務(wù)院于1998年頒布的《取締辦法》。《取締辦法》將非法吸收公眾存款罪中的“公眾存款”等同為“社會資金”。

“兩高一部”于2011年出臺的《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》以及2014年頒布的《關(guān)于審理非法集資刑事案件適用若干問題的意見》，均將“非法吸收公眾存款”概括與籠統(tǒng)描述為“非法集資”，并以非法集資的違法概念來理解本罪所涉及的前提法行為的規(guī)制范圍。在司法實踐中，以行為主體“是否具有占有他人資金的目的”作為認(rèn)定非法吸收公眾存款罪的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

因此，ICO所募集的比特幣等所謂虛擬貨幣，可以被視為“社會資金”的范疇，進(jìn)而在司法實踐中視作“公眾存款”。綜上所述，虛構(gòu)ICO項目，納入非法集資的范疇，有充分的法律依據(jù)。

近年來，ICO在發(fā)揮區(qū)塊鏈創(chuàng)業(yè)項目融資方面原本發(fā)揮了無以倫比的優(yōu)勢。但是，當(dāng)前中國大量ICO項目夾雜著各種欺詐行為，非法集資的風(fēng)險難以避免。正確認(rèn)識這些ICO項目可能涉及非法集資的法律風(fēng)險，有助于項目發(fā)起人提前去除某些逍遙法外的不切實際的妄想。央行發(fā)布相關(guān)公告的同時，大量代幣價格應(yīng)聲大降。這實質(zhì)上是一些毫無實質(zhì)對應(yīng)項目的代幣前期累積高風(fēng)險所致。央行等監(jiān)管部門及時出手，一是及時擠壓泡沫，打擊涉嫌非法集資的違法者；二是向公眾提示風(fēng)險，使之遠(yuǎn)離非法集資帶來的沖擊；三是在大量ICO項目涉嫌欺詐的前提下，及時叫停ICO，阻斷風(fēng)險的蔓延與擴(kuò)散；四是提出要求清理整頓代幣融資與交易平臺，以控制風(fēng)險在二級市場的傳播。我們期待這次監(jiān)管有效打擊那些傳銷幣和空氣幣，同時鼓勵真正的區(qū)塊鏈創(chuàng)新項目穩(wěn)健發(fā)展?！　?/p>

（作者：鄧建鵬 中央民族大學(xué)法學(xué)院教授）