□中國社科院法學(xué)研究所商法研究室主任陳潔

目前，投服中心持股行權(quán)活動(dòng)在資本市場獲得了良好的反響和積極的評價(jià)，然而有關(guān)持股行權(quán)制度的理論研究與立法回應(yīng)卻是滯后的。其中，投服中心的股東角色定位問題，尤其是投服中心作為公益股東的特殊股東權(quán)利配置以及相應(yīng)的法律制度建構(gòu)問題亟待破解。

投服中心作為公益股東的基本定位

投服中心是普通股股東，不是優(yōu)先股股東。普通股與優(yōu)先股的本質(zhì)區(qū)別在于普通股所代表的是完整的股東權(quán)利，而優(yōu)先股往往是以參與性權(quán)利的限制或取消為對價(jià)而獲得經(jīng)濟(jì)性權(quán)利的優(yōu)先或增強(qiáng)。我國目前《公司法》架構(gòu)下的股東權(quán)利配置實(shí)質(zhì)上還屬于典型的法定一元化模式，相應(yīng)的股份類型也僅表現(xiàn)為單一的普通股。因此，毋庸置疑，投服中心是普通股股東。在股東權(quán)利一元化配置模式下，每一股份所對應(yīng)的權(quán)利是相等的。投服中心雖然僅持有一手股票，但它與控制股東在法律上的地位是一致的，都享有公司法和公司章程規(guī)定的內(nèi)容相同的股東權(quán)，包括自益權(quán)和共益權(quán)。

投服中心是特殊的普通股股東。投服中心特殊的組織性質(zhì)與功能定位，表明它不可能等同于上市公司普通的持有100股股票的小股東。投服中心是以股東利益代表者和利益維護(hù)者的身份成為中小投資者利益組織化的有效載體，其本質(zhì)特征在于，其既可以通過自身的特殊投資者身份獨(dú)立行使權(quán)利，也可接受個(gè)體投資者權(quán)利的讓渡，并以其專業(yè)的知識、組織的力量來實(shí)現(xiàn)保障投資者個(gè)體權(quán)利的宗旨。因此，投服中心的股東權(quán)配置應(yīng)當(dāng)與其保護(hù)股東權(quán)益的制度預(yù)設(shè)目標(biāo)相契合。由于立法滯后，我國相關(guān)法律尚未對投服中心的特殊權(quán)利配置予以規(guī)范，但從制度目標(biāo)實(shí)現(xiàn)機(jī)制以及域外經(jīng)驗(yàn)考察，公益性投資者維權(quán)組織的股東權(quán)利應(yīng)該有別于普通的小股東權(quán)利，大致圍繞著兩個(gè)基本維度展開：一是賦予維權(quán)組織某些特殊的股東權(quán)利不受持股數(shù)量與時(shí)間限制的權(quán)能；二是賦予維權(quán)組織能夠較為便利地代表其他中小股東尋求訴訟救濟(jì)的股權(quán)的處分權(quán)能。

公益股東特殊權(quán)利配置的內(nèi)在機(jī)理

一是公益性。投服中心公益股東權(quán)利應(yīng)予特殊配置的核心和基礎(chǔ)是公益性。投服中心持股行權(quán)的目的不是為了營利，而是為了保護(hù)證券市場上不特定投資者的權(quán)益，促使上市公司等忠實(shí)審慎勤勉經(jīng)營，維持證券市場信心和證券市場秩序，這是投服中心的公益性目的。投服中心的公益性特征使其提供的公共服務(wù)能夠滿足公共需求的多樣性與異質(zhì)性，是政府有力的公私合作伙伴。

二是目標(biāo)正當(dāng)性。在我國資本市場上，因投資者知識、經(jīng)驗(yàn)、資金、信息等諸方面的限制，那些需要由投資者積極行使的權(quán)利很難有效實(shí)現(xiàn)。投服中心持股行權(quán)對我國資本市場的正效益性主要表現(xiàn)在這樣幾方面：一是提升廣大投資者的行權(quán)水平和維權(quán)能力；二是提升投資者理性程度；三是提升投資者的維權(quán)信心?？梢哉f，正是這樣的目標(biāo)正當(dāng)性，也才是投服中心作為公益股東獲取特殊股東權(quán)配置的前提條件。

三是效益性。從公司法理出發(fā)，股東權(quán)利多元化配置的推陳創(chuàng)新也需要符合效益優(yōu)先的構(gòu)造理論。投服中心是作為中小投資者利益團(tuán)體的代表人積極參與到上市公司治理中，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作，示范引領(lǐng)廣大中小投資者積極行權(quán)、理性維權(quán)、依法維權(quán)。投服中心要以有限資源實(shí)現(xiàn)最優(yōu)行權(quán)效果，就必須獲得相關(guān)法律制度的支持，建立科學(xué)的持股行權(quán)決策機(jī)制，優(yōu)化行權(quán)目標(biāo)和行權(quán)措施選擇能力，強(qiáng)化持股行權(quán)資源的配置能力，提升行權(quán)項(xiàng)目的管理執(zhí)行能力。

四是權(quán)利配置和預(yù)設(shè)目標(biāo)的匹適度。就權(quán)利配置而言，一方面，從投服中心的功能定位出發(fā)，針對類似提起股東代表訴訟的維權(quán)方式，公司法應(yīng)當(dāng)給予必要的股東資格特殊限制的豁免，以滿足投服中心的持股行權(quán)需求。但另一方面，權(quán)利配置和預(yù)設(shè)目標(biāo)的匹適度也是公益股東獲取特殊股東權(quán)配置的理性要求。具體而言，鑒于投服中心的職能設(shè)定是積極回應(yīng)投資者行權(quán)、維權(quán)過程中遭遇的普遍性突出性的問題，著重履行持股行權(quán)、提起或支持訴訟、證券糾紛調(diào)解等國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的職責(zé)，因此，盡管其也是通過股東身份來促進(jìn)公司治理，但其并不具體介入日常公司經(jīng)營活動(dòng)，而是要充分運(yùn)用市場利益維護(hù)者身份，通過積極提起股東代表訴訟、參與立法活動(dòng)等措施，來保護(hù)公眾投資者的合法權(quán)益。從這個(gè)職能定位出發(fā)，對于其他可能影響公司日常經(jīng)營的股東權(quán)利的持股限制，如行使臨時(shí)提案權(quán)、股東大會(huì)召集權(quán)等，就不建議對投服中心公益股東予以直接豁免。

公益股東權(quán)特殊配置的制度保障

投服中心公益股東權(quán)利的配置涉及資本市場多方利益主體，因此，投服中心公益股東權(quán)利配置的制度保障有賴于不同層次立法的強(qiáng)制性安排。

一是法律層面，在公司法中對公益股東的概念以及公益股東權(quán)利維度、程序規(guī)范以及限制性進(jìn)行規(guī)定，對公司法中與公益股東權(quán)利特殊配置不兼容的條文進(jìn)行修正；證券法應(yīng)當(dāng)明確將投服中心持股行權(quán)作為一項(xiàng)創(chuàng)新型的投資者權(quán)益保護(hù)措施，納入證券法規(guī)定的投資者權(quán)益保護(hù)體系，主要立法設(shè)計(jì)是對投服中心的法律地位、職能范圍等基本問題予以明確，對其持股行權(quán)的措施、方式、效力和保障條件等予以系統(tǒng)規(guī)定；訴訟法應(yīng)明確賦予投服中心公益訴訟的主體地位。

二是行政法規(guī)和部門規(guī)章層面，投服中心的運(yùn)行機(jī)制要注重與證券市場上其他組織機(jī)構(gòu)的有機(jī)銜接，具體制度建構(gòu)上，可以考慮采取條例、規(guī)定或者辦法等形式來充實(shí)投服中心持股行權(quán)的具體規(guī)則及相關(guān)配套機(jī)制。

三是上市交易規(guī)則強(qiáng)化信息披露規(guī)則，對投服中心持股行權(quán)涉及上市公司的重要情形要進(jìn)行真實(shí)、全面、及時(shí)的公開披露。

鑒于投服中心持股行權(quán)試點(diǎn)工作是投資者權(quán)益保護(hù)機(jī)制的重大創(chuàng)新，已產(chǎn)生突出成效并獲得市場和社會(huì)的積極反響，無論是從持股行權(quán)的制度建構(gòu)價(jià)值，還是從持股行權(quán)的市場反應(yīng)和社會(huì)效果，充分肯定、持續(xù)支持和大力推廣投服中心持股行權(quán)是必然的政策選擇與制度安排。