代持股份細(xì)則需明確
專家建議，《公司法》當(dāng)中應(yīng)對代持股份作出明確的規(guī)定，哪些情況下行，哪些情況不行。而對于公司來說，董事會必須要了解股東，知道股東是隱名還顯名的，公司董事對代持情況要負(fù)有連帶責(zé)任。
“代持股份的現(xiàn)象跟中國公司的特點(diǎn)有關(guān)系，中國公司董事會的作用不是那么強(qiáng)，規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)都不是那么多。”朱慈蘊(yùn)告訴記者。
正常情況下，董事會要對公司的情況負(fù)全面責(zé)任。假如接受了一個代持的股東，董事長今后就要對代持股東發(fā)生的情況負(fù)連帶責(zé)任。
朱慈蘊(yùn)告訴中國青年報記者，中國的公司還是以股東為中心，而且股東的作用非常大，很多有限公司，董事會是個幌子，背后是實(shí)際控制人在運(yùn)作。中國的《公司法》比較關(guān)注股東的控制權(quán)，但是對董事會的相應(yīng)義務(wù)沒有作出更多的要求。
在朱慈蘊(yùn)看來，現(xiàn)在《公司法》規(guī)定的董事長和董事會的義務(wù)非常少。這是一個很大的弱點(diǎn)。如果加強(qiáng)董事會的責(zé)任和義務(wù)，完善公司治理結(jié)構(gòu)，隱名股東需要讓公司知情，同時名義股東也要承擔(dān)責(zé)任，代持股份的狀況就不會這么輕易出現(xiàn)。
專家們的建議是，讓名義股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，加大名義股東的風(fēng)險擔(dān)當(dāng)，這樣一來，名義股東代持股份的風(fēng)險高了，實(shí)際出資人就不容易找到人代持股份。
但是，一些商法研究人士提到，最高人民法院的司法解釋主要是股權(quán)代持關(guān)系或者股東資格的歸屬問題。并沒有涉及如何處罰名義股東和隱名股東。
“現(xiàn)階段對股權(quán)代持的司法解釋也需要完善。”劉俊海告訴記者，從國家公共管理層面，從縱向的行政監(jiān)管層面，相關(guān)規(guī)定是空缺的。最高人民法院的司法解釋約束的是民商事關(guān)系，是名義股東和隱形股東內(nèi)部的關(guān)系。但問題是，一旦出了事故，法律并沒有明確該處罰名義股東還是實(shí)際控制人。所以，縱向刑事關(guān)系層面的規(guī)則還需要完善。
莊德水告訴記者，重要的是要求領(lǐng)導(dǎo)干部如實(shí)匯報配偶子女經(jīng)商辦企業(yè)的情況以及他們的去向。其次，加強(qiáng)監(jiān)管和制約，一旦發(fā)現(xiàn)違規(guī)的經(jīng)商辦企業(yè)行為，或者發(fā)生利益輸送行為，要采取嚴(yán)厲措施。
“產(chǎn)生這種現(xiàn)象還是政府對市場干預(yù)過多，使得官員能夠用自己手中的權(quán)力干預(yù)市場活動，也使得官員子女利用官員權(quán)力開展市場活動。”莊德水說，最主要還是要厘清政府和市場的關(guān)系。
一些專家還談到，應(yīng)該有更清晰的法律規(guī)則來指導(dǎo)和規(guī)范代持股份，從而更好地指導(dǎo)特殊的投資行為和投資關(guān)系，減少糾紛，同時也能有效防范非法不當(dāng)?shù)碾[形投資行為。
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